2019年法律资格考试模拟测试题及答案解析(2)

司法考试考试网 鲤鱼小编 更新时间:2018-11-28

下面是法考模拟试题(2),请考生们自主练习。

一、单项选择题

1.根据我国宪法和有关法律的规定,下列选项中有关法规“批准”生效的情形哪一个是错误的?

A.自治州人大制定的自治条例和单行条例报省或自治区的人大常委会批准

B.自治区人民代表大会制定的自治条例和单行条例报全国人大常委会批准

C.省、直辖市权力机关制定的地方性法规报全国人大常委会批准

D.自治县人大制定的自治条例和单行条例报省或自治区的人大常委会批准

【答案】C

【解析】C选项,根据《中华人民共和国立法法》第72条:“省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要,在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下,可以制定地方性法规”。之规定可知,省、直辖市权力机关制定的地方性法规并不需要报全国人大常会批准即可生效,C选项错误。

2.王先生驾车前往某酒店就餐,将轿车停在酒店停车场内。饭后驾车离去时,停车场工作人员称:“已经给你洗了车,请付洗车费5元。”王先生表示“我并未让你们帮我洗车”,双方发生争执。本案应如何处理?

A.基于不当得利,王先生须返还5元

B.基于无因管理,王先生须支付5元

C.基于合同关系,王先生须支付5元

D.无法律依据,王先生无须支付5元

【答案】D

【解析】A项考查不当得利。不当得利是指没有法律的依据,因致使他人受到损失而自己获得利益,题中王先生无给付义务但停车场依旧给付的,并不发生不当得利,此项错误。

B项考查无因管理。无因管理是指没有法定或约定的义务,为避免他人利益造成损失而主动管理他人事务或提供服务的法律事实,题中停车场并非为了避免王先生的利益造成损失而提供服务,不构成无因管理,此项错误。

CD项考查合同。合同必须由双方当事人一致的意思表示才能达成,题中王先生与停车场之间并无任何一致意思表示,停车场主动向王先生提供服务又向其索取报酬于法无据,王先生无须支付任何报酬,C项错误,D项正确。

3.关于法律职业人员权利的表述,下列哪一选项不能成立?

A.王法官在办理案件时,脸部被当事人泼洒硫酸致伤,要求享受工伤待遇。因所在法院不予批准,王法官向上一级法院提出申诉

B.刘检察官工作不负责任,在生效的起诉意见书中出现了文字表述错误,后果严重。为此,刘检察官当年考核结果为不称职。刘检察官对考核结果有异议,申请复议

C.皮法官作为妻子的代理人向另一法院起诉,要求妻子就职的公司给付被拖欠的十四个月工资

D.毛律师在接待一起离婚案咨询时,以没时间为由拒绝当事人希望其担任代理人的委托要求

【答案】A

【解析】A项:该项考查法官的奖励和惩戒。《法官法》第44条规定:“ 法官对人民法院关于本人的处分、处理不服的,自收到处分、处理决定之日起三十日内可以向原处分、处理机关申请复议,并有权向原处分、处理机关的上级机关申诉。”由条文可知法官不仅可以提出申诉,还可以提出复议,A项说法错误。

B项:该项考查检察官的考核制度。《检察官法》第28条规定:“考核结果以书面形式通知本人,本人对考核结果如有异议,可以申请复议。”由条文可知B项说法正确。

C项:该项考查法官的回避。《法官法》第17条第1款规定:“法官从人民法院离任后二年内,不得以律师身份担任诉讼代理人或者辩护人。”《关于规范法官与当事人及其辩护人代理人关系的暂行规定》也规定,法官从法院离任后,不得担任原任职法院案件的诉讼代理人或者辩护人。但法官作为当事人的近亲属或者监护人代理诉讼或者进行辩护的除外。由此可知法官担任代理人只有两个限制,第一,必须在离任后两年内以非律师身份担任诉讼代理人或辩护人,第二,不得担任原任职法院的代理人和辩护人,除非是近亲属或者是监护人。本案中皮法官在另一法院以律师的身份担任近亲属的代理人,无须回避,选项C说法正确。

D项:该项考查律师的权利。《律师法》第32条第2款规定:“律师接受委托后,无正当理由,不得拒绝辩护……”题中是委托之前,律师可以拒绝委托要求。D项说法正确。

4.中国籍公民张某与华侨李某在某国相识后结婚并定居该国。10年后张某在定居国起诉离婚,但该国法院以当事人双方均具有中国国籍为由拒绝受理该案。张某遂向自己在中国的最后居住地法院起诉。依我国法律及相关司法解释,下列哪一个选项是正确的?

A.因双方在定居国结婚,不应受理

B.因双方已定居国外10年,不应受理

C.该中国法院有权受理

D.告知双方先订立选择中国法院管辖的书面协议

【答案】C

【解析】本题考查离婚的法律适用。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第13条规定:“在国内结婚并定居国外的华侨,如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理,当事人向人民法院提出离婚诉讼的,由婚姻缔结地或者一方在国内的最后居住地人民法院管辖。”由此可知C项正确。

5.吴某(女)16岁,父母去世后无其他近亲,吴某的舅舅孙某(50岁,离异,有一个19岁的儿子)提出愿将吴某收养。孙某咨询律师收养是否合法,律师的下列哪一项答复是正确的?

A.吴某已满16岁,不能再被收养

B.孙某与吴某年龄相差未超过40岁,不能收养吴某

C.孙某已有子女,不能收养吴某

D.孙某可以收养吴某

【答案】D

【解析】本题主要考查收养的条件。根据《收养法》第4条规定:下列不满十四周岁的未成年人可以被收养:(一)丧失父母的孤儿;(二)查找不到生父母的弃婴和儿童;(三)生父母有特殊困难无力抚养的子女。《收养法》第6条规定: 收养人应当同时具备下列条件:(一)无子女;(二)有抚养教育被收养人的能力;(三)未患有在医学上认为不应当收养子女的疾病;(四)年满三十周岁。《收养法》第9条规定:无配偶的男性收养女性的,收养人与被收养人的年龄应当相差四十周岁以上。故原则上孙某不能收养吴某。但是根据《收养法》第7条规定:收养三代以内同辈旁系血亲的子女,可以不受本法第四条第三项、第五条第三项、第九条和被收养人不满十四周岁的限制。华侨收养三代以内同辈旁系血亲的子女,还可以不受收养人无子女的限制。综上可知,孙某可以收养吴某。 本题的正确答案为D。

6.关于民事诉讼法基本原则在民事诉讼中的具体体现,下列哪一说法是正确的?

A.当事人有权决定是否委托代理人代为进行诉讼,是诉讼权利平等原则的体现

B.当事人均有权委托代理人代为进行诉讼,是处分原则的体现

C.原告与被告在诉讼中有一些不同但相对等的权利,是同等原则的体现

D.当事人达成调解协议不仅要自愿,内容也不得违法,是法院调解自愿和合法原则的体现

【答案】D

【解析】本题考查民事诉讼法的基本原则。A选项,《民事诉讼法》第十三条第二款规定,当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。处分原则是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内,处分自己的民事权利和诉讼权利。“当事人有权决定是否委托代理人代为进行诉讼”体现的是处分原则。A项错误。

B选项,《民事诉讼法》第八条规定,民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。人民法院审理民事案件,应当保障和便利当事人行使诉讼权利,对当事人在适用法律上一律平等。“当事人均有权委托代理人代为进行诉讼”,体现的是平等原则。B项错误。

C选项,《民事诉讼法》第五条规定,外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉,同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的,中华人民共和国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利,实行对等原则。因此,同等原则只适用于外国人。“原告与被告在诉讼中有一些不同但相对等的权利”,体现的是平等原则。C项错误。

D选项,《民事诉讼法》第九条规定,人民法院审理民事案件,应当根据自愿和合法的原则进行调解;调解不成的,应当及时判决。此规定是法院调解自愿和合法原则的体现。D项正确。

7.某公司注册资本为500万元,该公司年终召开董事会研究公司财务问题。在该董事会的决议内容中,下列哪一项是不合法的?

A.鉴于公司历年的法定公积金已达300万元,决定本年度不再提取法定公积金

B.鉴于公司连年赢利,决定本年度税后利润依公司章程全部由股东按持股比例分配

C.为扩大生产,将该公司历年的法定公积金全部用于转增股本

D.公司合法转增部分的股本由各股东按原持股比例无偿取得

【答案】C

【解析】本题考查公司法对公司收益分配制度的强制性规定。A选项,《公司法》第一百六十六条第一款规定,公司分配当年税后利润时,应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的,可以不再提取。本题公司注册资本为500万元,公司历年的法定公积金已达300万元,超过了公司注册资本的百分之五十,因此可以不再提取。A项正确。

B选项,《公司法》第一百六十六条第四款规定,公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润,有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配;股份有限公司按照股东持有的股份比例分配,但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。因此,公司的章程规定全部由股东按持股比例分配,符合法律规定。B项正确。

C选项,《公司法》第一百六十八第二款规定,法定公积金转为资本时,所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。因此将公司历年的法定公积金全部用于转增股本是错误的。C项错误。

D选项,法律并未对公司合法转增部分的股本由各股东按原持股比例无偿取得进行规定,法无禁止即自由。D项正确。

二、多项选择题

8.周某为抢劫财物在某昏暗场所将王某打昏。周某的朋友高某正好经过此地,高某得知真相后应周某的要求提供照明,使周某顺利地将王某钱包拿走。关于本案,下列哪些选项是正确的?

A.高某与周某构成抢劫罪的共同犯罪

B.周某构成抢劫罪,高某构成盗窃罪,属于共同犯罪

C.周某是共同犯罪中的主犯

D.高某是共同犯罪中的从犯

【答案】ACD

【解析】本题考查共同犯罪和共犯人的区分。共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。成立共同犯罪的基本条件有三:必须有二人以上;必须有共同故意;必须有共同行为。根据题目可知,高某是在周某在实行犯罪过程中加入进来的,根据刑法学理论关于承继的共同犯罪概念:先行行为人已经实施了一部分犯罪行为,在其实行行为尚未全部实行终了的时候,后行行为人明知这一犯罪事实而参与进来,或单独或与先行行为人一同,将剩余行为实行完毕。所以高某在知道真相以后还为其照明提供帮助属于承继的共同犯罪,A正确,B错误。 根据《刑法》第26条第一款规定:“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。”周某与高某构成共同犯罪,而周某在抢劫中起主要作用,所以周某是主犯,C正确。第27条规定:“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。”高某只是为周某的抢劫行为提供了帮助,所以高某是从犯,D正确。

9.甲17岁时抢劫他人财物,3年后案发被公安机关立案侦查。同时被立案侦查的还有甲的朋友乙。经查,乙并未参与抢劫,因而乙的案件部分被撤销。关于此案的辩护,下列哪些说法是正确的?

A.甲未委托辩护人时,可以不给其指定辩护人

B.可以准许甲委托乙作为他的辩护人

C.可以准许甲委托他的一位正在检察院任检察员的堂兄作为辩护人

D.可以准许甲委托他的正在该法院任人民陪审员的姐姐作为辩护人

【答案】ABD

【解析】办呢题考查辩护制度。根据《刑事诉讼法》第267条规定:“ 未成年犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人的,人民法院、人民检察院、公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。“虽然甲在犯罪时不满18周岁,但在审判的时候已经20周岁,不属于应当为其指定辩护人的范围,A正确。

第32条规定:“犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外,还可以委托一至二人作为辩护人。下列的人可以被委托为辩护人:(一)律师;(二)人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人;(三)犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友。正在被执行刑罚或者依法被剥夺、限制人身自由的人,不得担任辩护人。”《刑诉法解释》第35条规定:“人民法院审判案件过程中,应当充分保证被告人依法享有辩护权利。被告人除自己行使辩护权以外,还可以委托辩护人辩护。下列人员不得被委托担任辩护人:(一)被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人;(二)依法被剥夺、限制人身自由的人;(三)无行为能力或者限制行为能力的人;(四)人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员;(五)本院的人民陪审员;(六)与本案审理结果有利害关系的人;(七)外国人或者无国籍人。前款第四项至第七项规定的人员,如果是被告人的近亲属或者监护人,由被告人委托担任辩护人的,人民法院可以准许。”乙的涉案部分被撤销,乙可以作为甲的亲友被委托成为辩护人,B正确。

甲的堂兄是检察院现职人员又不属于近亲属,不得被委托作为辩护人,C错误。

甲虽是人民陪审员但是甲的近亲属,可以作为甲的辩护人,D正确。

10.下列哪些选项的行为人具有非法占有目的?

A.男性基于癖好入户窃取女士内衣

B.为了燃柴取暖而窃取他人木质家具

C.骗取他人钢材后作为废品卖给废品回收公司

D.杀人后为避免公安机关识别被害人身份,将被害人钱包等物丢弃

【答案】ABC

【解析】本题考查非法占有目的,非法占有目的,是指排除权利人、将他人的财物作为自己的所有物进行支配,并遵从财物的用途进行利用、处分的意思。非法占有目的由“排除意思”和“利用意思”构成。A选项,男性基于癖好入户窃取女士内衣,其具有排除意思,且因为利用意思不限于遵从财物的经济用途来进行,其仍具有利用意思。A项正确。

B选项,为了燃柴取暖而窃取他人木制家具,其具有排除意思,也具有利用意思。B项正确。

C选项,骗取他人钢材后作为废品卖出,具有排除意思和利用意思。C项正确。

D选项,在具有毁坏、隐匿的意思的同时还具有其他动机,该动机不能评价为具有遵从财物可能具有的用途进行利用、处分的意思时,不能认定具有利用意思。因此杀人后为了避免公安机关识别被害人身份将其钱包等物丢弃,没有利用意思,不构成非法占有目的。D项错误。

 

 

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